2. Ceza Dairesi         2016/2576 E.  ,  2018/8327 K.
“İçtihat Metni”

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

SUÇ : Hırsızlık HÜKÜM : Mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanık hakkında TCK’nın 62. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilirken gösterilen gerekçe yeterli görüldüğünden tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiş; 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi’nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında değerlendirilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.Ancak;
1-5237 sayılı TCK’nın 61. maddesinin 1. fıkrasına göre hakim, somut olayda; bu fıkrada yedi bent halinde sayılan hususları ve aynı Kanun’un 3. maddesinin 1.fıkrasındaki “suç işleyen kişi hakkında işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı ceza ve güvenlik tedbirine hükmolunur” şeklindeki yasal düzenlemeleri gözönünde bulundurarak işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı arasında temel cezayı belirler. Cezanın iki sınır arasında tayin ve takdiri mahkemenin yetkisi içinde ise de, hakim bu takdir hakkını adalet ve nesafet kuralları ile sınırlı olarak kullanmalıdır.
Olay günü gündüz vakti müştekinin sorumlusu olduğu mağazaya gelerek denemek için aldığı kot pantolunu deneme kabininde üzerindeki pantolonun altına giyen sanığın ücretini ödemeden mağazadan ayrıldığı sırada kolluk görevlilerince yakalandığı ve hırsızlığın teşebbüs aşamasında kaldığı
olayda, TCK’nın 61. maddesinde belirtilen “suçun işleniş şekli, kastının yoğunluğu” gibi nedenler somut biçimde tartışılmadan, soyut biçimdeki gerekçelere dayanılarak, adalet ve nesafet kuralları ile orantılılık ilkesine aykırı olarak üst sınıra yakın ceza tayini,

2-Sanık hakkında hırsızlığın teşebbüs aşamasında kalması nedeniyle TCK’nın 35/2. maddesi uyarınca cezadan indirim yapılırken alt sınırından indirim yapılmasını gerektiren bir özellik olmadığı gibi sanığın duruşma tutanağına yansıyan olumsuz bir davranışının da bulunmadığı gözetilmeden, hırsızlık suçunun teşebbüs aşamasında kalması nedeniyle TCK’nın 35/2. maddesi gereğince en alt sınırdan ¼ oranında indirim yapılması

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebepten dolayı BOZULMASINA, 02/07/2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.